CONCEPTO: GONZÁLEZ LEBRERO: Se entiende por avería a todo daño que se produce o se hace respecto del buque o de la mercadería, o de ambos conjuntamente, durante el viaje y desde la carga hasta la descarga”.-
CLASIFICACION:
• AVERIAS PARTICULARES O SIMPLES: cuando el daño o gasto beneficia no a todos los elementos de la expedición, sino solamente al buque o solamente a la carga. En este supuesto, el monto de la avería es soportado por el Dueño de la cosa que ocasiono el daño o sufrió el gasto extraordinario.
• AVERIA COMUN O GRUESA: cuando el daño o gasto extraordinario se hace en beneficio común de todos los componentes de la expedición marítima, es decir del buque, la carga y el flete.
El importe de la avería se reparte proporcionalmente entre el buque, la carga y el flete.-
Antecedentes históricos
• La institución de la avería es una de las mas antiguas del derecho de la Navegación
• primera manifestación escrita fue en la “Lege Rhodia de Jactu” (475-479 a.C.)
• Derecho Romano en el Digesto y las Institutas de Justiniano
Edad Media
• Roles de Oleron,
• en las leyes de Wisby en las abundantes recopilaciones y legislaciones del mediterráneo medieval (Messina, Pisa, Venecia, Marsella) ,
• en las costumbres de Valencia de 1250
• en el Libro del Consulado del Mar de Barcelona de 1494
Nomos Rodion Náutikos
• recopilación de usos y costumbres cuyos orígenes son inciertos en cuanto a la fecha de su nacimiento pudiendo situarse entre los siglos VI y IX anteriores a las “Basílicas” ya que estas recogen gran parte de la normativa consuetudinaria de aquella recopilación
• los daños de cualquier naturaleza sufridos por cualquiera de los interesados en el curso de la navegación y por causa no imputable a el (echazon, fuerza mayor, piratas) debían ser soportados por todos
Edad Moderna
• Guidon de la Mar
• Ordenanza francesa de 1681:faculta disponer actos de avería al capitán. Aporta un concepto similar al actual que se proyecta a legislaciones posteriores (Ordenanzas de Bilbao de 1737 y el Código de Comercio Francés de 1807)
Actualidad
• regulación en los ordenamientos jurídicos nacionales.
• reglas uniformes: incorporadas consensualmente para a evitar disparidades conceptuales e interpretativas (contenidas en las Reglas de York- Amberes que son la Lex Mercatoria vigente y de mayor divulgación)
ACTO DE AVERIA
Se produce dentro del campo de decisión del Capitán. La ley de navegación en el Art. 131 establece que el Capitán en su carácter de delegado de la Autoridad pública, para la seguridad y salvación del buque, personas y carga, esta obligado a: Inc. f) adoptar en caso de peligro, todas las medidas que estén a su alcance para la salvación del buque, de las personas y de la carga que se encuentren a bordo.-
CONTRIBUCION DE AVERIA:
Consiste en que todos los interesados en la expedición náutica contribuyan en los gastos o sacrificios extraordinarios realizados. La contribución es posterior al acto de avería, y mas aun, es la consecuencia jurídica y económica del acto de avería.-
REGLAS DE YORK AMBERES
Se compone de:
a) Una regla de interpretación;
b) 7 reglas alfabéticas (A a G), las cuales establecen el concepto de Avería gruesa y los principios generales;
c) 22 reglas numéricas, las cuales establecen casos concretos de avería gruesa.-
AVERIAS GRUESAS
LEY DE LA NAVEGACION Nº 20094 en el Art. 403 sostiene:
“Los actos y contribuciones en concepto de avería común se rigen, salvo convención especial de las partes, por las reglas de York Amberes, texto de 1950”
REGLAS DE YORK AMBERES
“EXISTE AVERIA GRUESA CUANDO, Y SOLAMENTE CUANDO INTENCIONAL Y RAZONABLEMENTE SE REALIZA UN SACRIFICIO EXTRAORDINARIO PARA LA SEGURIDAD COMUN, CON EL FIN DE PRESERVAR DE UN PELIGRO A LOS BIENES COMPROMETIDOS EN UNA AVENTURA MARITIMA COMÚN”.
ELEMENTOS:
• Debe tratarse de un acto voluntario, intencional: el daño, sacrifico o gasto extraordinario debe ser hecho u ordenado voluntariamente por el Capitán.-
• Debe existir un peligro: la avería gruesa supone la existencia de un peligro común, es decir, que amenace a todos los intereses de la expedición y no solo a uno de ellos. El peligro debe revestir gravedad y además debe ser real, efectivo y actual. El Capitán es quien debe apreciar la magnitud y característica del peligro.-
• Debe haber responsabilidad del gasto o sacrificio realizado. Esto significa que ante la situación de peligro, las consecuencias de las ordenes del capitán (daño, gasto, sacrificio) no deben ser mas gravosas que las del peligro que se quiere evitar.
• Seguridad común y obtención de un resultado útil: el acto de avería gruesa debe seguir la seguridad de todos los intereses puestos en juego en la expedición. Si el gasto se hace en interés o seguridad de uno solo de los elementos no es avería gruesa.-
OTRAS REGLAS ALFABETICAS DE YORK AMBERES
• REGLA “B” : se refiere a la contribución y establece que los sacrificios y gastos por avería gruesa deben ser soportados por todos los interesados en la expedición. Buque,. Carga y flete.
• REGLA “C” determina que “solamente las perdidas, daños o gastos que sean directa consecuencia del acto de avería común serán admitidos como averías gruesas. Las perdidas o daños sufridos x el buque o su cargamento como consecuencia de demora, ya sea en el viaje o con posterioridad, tales como la detención, y cualquier perdida indirecta como la de mercadería, no seran admitidas como avería gruesa.--
• REGLA “D” se refiere a la culpa. Establece que si el gasto o sacrificio se debió a la culpa de una de las partes comprometidas en la aventura, igual procederá la contribución, sin perjuicio de las acciones que puedan ejercerse contra el que incurrió en la culpa.-
• REGLA E: Se refiere a la prueba y pone a cargo de quien alegue un acto de avería gruesa, acreditarlo.
• REGLA “F” : Se refiere a los gastos extraordinarios.-
• REGLA “G”: determina que la “liquidación de la avería gruesa debe practicarse, tanto en lo referente a la estimación de las perdidas, como a la contribución sobre la base de los valores en el momento donde termina la aventura”.-
REGLAS NUMERICAS:
AVERIAS – DAÑO
1- ECHAZON: consiste en arrojar cosas al agua, para alijar el buque, siempre que la carga haya sido transportada de conformidad a los usos reconocidos en el comercio.-
2- EXTINCION DE INCENDIO: solo se admite como avería gruesa los daños causados al buque y a la carga o a uno de ellos, por el agua u otro procedimiento utilizado para extinguir un incendio a bordo. Pero no admite compensación de daños causados a partes de buque y de la carga a granel o a bultos individuales de carga, que hubieren sido afectados por el fuego.
3- VARADURA VOLUNTARIA: la regla V establece que se liquidara como avería gruesa todo daño sufrido a consecuencia de haberse varado intencionalmente el buque por razones de seguridad común, como así también los daños sufridos para reflotar el buque varado.-
4- FORZAMIENTO O PERDIDAS DE LAS VELAS: la regla VI admite como avería gruesa la perdida de velas y mástiles a consecuencia de los esfuerzos hechos para zafar el buque varado o para llevarlo a una profundidad menor por razones de seguridad.
6- OBJETOS QUEMADOS COMO COMBUISTIBLE.- Regla IX Solamente serán admitidos como avería gruesa cuando el buque hubiera tenido un amplio aprovisionamiento de combustible
7- PERDIDA DE FLETE: regla XV se considerara avería gruesa cuando ha sido causada por un acto de avería gruesa o cuando el daño o la perdida de la carga se considere como tal carácter.-
AVERIAS GASTOS
• ARRIBADA FORZOSA.-
• SALARIOS Y MANUNTENCION DEL CAPITAN, OFICIALES Y TRIPULANTES
DAÑOS Y GASTOS ADMITIDOS COMO AVERÍA GRUESA
Deben incluirse todos aquellos daños y gastos que sean una consecuencia normal del curso ordinario de las cosas. Es decir que sean el resultado natural y razonable del acto del Capitán
La regla C de York-Amberes de 1974, “determina que solamente aquellas pérdidas, daños o gastos que sean la directa consecuencia del acto de avería común, serán admitidos como avería gruesa.”
“Las pérdidas o los daños sufridos por el buque o su cargamento como consecuencia de la demora, ya sea en el viaje o con posterioridad, tales como la detención, y cualquier pérdida indirecta, sea la que fuere, tales como pérdidas de mercado, no serán admitidas como avería gruesa.”
Casos de Avería Común
• Avería-Daño. Echazón
Consiste en el acto de arrojar al agua cosas, que puede corresponder tanto a la carga como al buque.
Regla I de York-Amberes de 1994: “Se admite la echazón de carga, siempre que ésta se transporte según las costumbres reconocidas del tráfico, con lo cual se excluye la mercadería cargada sobre cubierta, a menos que esto sea habitual.
• En la práctica se admite la bonificación en la avería gruesa del daño resultante de arrojar elementos que pertenecían al buque por aplicación de la regla A.”
• Regla II: “La perdida o el daño causado a los bienes comprometidos a la aventura marítima común y como consecuencia de un sacrificio realizado para la seguridad común, así como por el agua que penetre por las escotillas abiertas de un buque y por otra aberturas hechas con el propósito de efectuar una echazón para la seguridad común, serán admitidas como avería gruesa.”
Extinción de Incendio:
• No esta expresamente legislado en nuestro Codigo de Comercio
• se considera avería gruesa si se ajusta al concepto general de esta
Regla III del York- Amberes 1994
• Los daños causados a un buque o a su cargamento, o a cualquiera de ellos, por agua o de otra manera incluso los que resulten de varar o abrir vías de agua en buque incendiado para extinguir fuego a bordo, serán admitidos como avería gruesa, sin embargo no se efectuará compensación alguna por los daños ocasionados por el humo, cualquiera fuese la causa, o por el calor del fuego¨:
En 1994 la expresion ¨o por el calor del fuego¨, modificación que fue hecha para esegurarse que solo deben quedar excluídos los daños causados por el incendio declarado en el buque.
Varada voluntaria:
Art. 1316 inc. 16 del Código de Comercio :
se declara como avería gruesa los daños que sufriera el buque que se hace varar voluntariamente para impedir su perdida total o apresamiento.
Regla del York – Amberes de 1994
Admisibilidad como avería gruesa:
• de las pérdidas o los daños resultantes de la encalladura o varada voluntarias de un buque para la seguridad común, al margen de si hubiese encallado forzosamente.
• En el texto de 1974 todos los daños que sufre el buque en el supuesto contemplado en la regla V quedaron admitidos en avería gruesa, la encalladura fuera inevitable o no. Ha mantenido en su versión de 1994, en la que se añadió la frase ¨a los bienes comprometidos en la aventura marítima común
Expresamente se excluye del régimen:
• las perdidas o daños derivados de una varadura cuando de no agotarse esa medida, el buque hubiera sido inevitablemente arrojado sobre la costa o sobre las rocas
DAÑOS POR REFLOTAMIENTO:
• Regla nº VII de York-Amberes 1994: distingue entre daños causados a las máquinas y calderas de un buque encallado en situación de peligro cuando se intenta reflotarlo, de los daños similares correspondientes a un buque que se encuentra a flote.
Solo en el primer caso aquellos daños son admitidos como avería gruesa, cuando se prueba que han sobrevenido a causa de un intento para reflotar el buque para seguridad común, quedando al margen todas las pérdidas o daños que no impliquen una previa varadura.
EFECTOS UTILIZADOS COMO COMBUSTIBLE
• Regla nº IX de York-Amberes: el cargamento, los efectos y las provisiones del buque o cualquiera de ellos que hubiere sido necesario utilizar como combustible para seguridad común en un momento de peligro, serán admitidos como avería gruesa, pero cuando tal admisión sea hecha por el coste de los efectos y las provisiones del buque, la avería gruesa será acreditada con el coste estimado de combustible que hubiera sido de otra manera consumido para proseguir el viaje previsto.
AVERÍAS - DAÑO. PÉRDIDA DEL FLETE
Regla XV de York – Amberes, 1994:
“La pérdida de flete resultante de daño o pérdida del cargamento será admitida como avería gruesa, tanto si ha sido causada por un acto de avería gruesa como si el daño o la pérdida del cargamento se admita como tal. Del montante del flete bruto perdido serán deducidos los gastos en que el propietario de dicho flete hubiese incurrido para ganarlo, pero en que no ha incurrido como consecuencia del sacrificio”.
AVERÍAS - GASTO. ARRIBADA FORZOSA
La arribada forzosa refiere a la entrada o escala de un buque a un puerto, normalmente no incluido en el itinerario de su viaje por circunstancias imprevisibles que ponen en peligro a la aventura marítima común.
ü Cuando un buque entrara a un puerto o lugar de arribada forzosa , o retornara al puerto o lugar de carga como consecuencia de accidente, sacrificio u otra circunstancia, los gastos de aquella entrada serán admitidos como avería gruesa. Serán igualmente admitidos como avería gruesa los gastos correspondientes a la salida del buque, con su cargamento original o parte de él.
(Apartado a, Regla X. Reglas de York – Amberes, 1994)
ü En caso de ser necesario trasladar el buque de un puerto o lugar de refugio a otro, las estipulaciones de esta regla serán aplicadas a este último. Los gastos de dicho traslado, reparaciones provisorias y el remolque se admitirán en avería común.
ü Los gastos de manipulación a bordo o descarga del cargamento, combustible o provisiones, se admitirán en avería común en caso de ser necesarias para la seguridad común o para reparar las averías causadas al buque por sacrificio o accidente, y si fuese necesario para proseguir el viaje con seguridad.
ü Los gastos de manipulación del cargamento a bordo o de su descarga , combustibles o provisiones no se admitirán en avería común si se incurrió en ellos, con el fin de estibarlos nuevamente como consecuencia de una modificación en la estiba ocurrida durante el viaje, a menos que sea necesario para la seguridad común.
ü Cuando un buque hubiera entrado o fuera detenido en cualquier puerto o lugar como consecuencia de accidente, sacrificio u otra circunstancia extraordinaria, los salarios y la manutención del capitán, oficiales y tripulantes, razonablemente incurridos durante el período suplementario de la detención hasta que el buque estuviera o debiera estar listo para continuar viaje, serán admitidos en avería común.
ü Si el buque fuera condenado o no continuara su viaje original, los salarios y manutención por un lado, y el combustible y las provisiones por otro, se admitirán en avería común sólo hasta la fecha en que el buque fue condenado o la del abandono del viaje, o hasta la fecha de terminación de la descarga si la declaración de la condena o abandono se produce antes de dicha fecha.
ü El apartado d de la regla XI de las Reglas de York- Amberes, fue modificado en 1994.
ü El nuevo texto incorporó una disposición relativa a la contaminación marina.
ü Establece que el coste de las medidas adoptadas para evitar o aminorar daños al medio ambiente será admitido en avería gruesa, cuando se haya incurrido en él en todas o alguna de las siguientes circunstancias:
1) Cuando formen parte de una operación realizada para la seguridad común que, de haber sido adoptada por una persona ajena a la aventura marítima común, le hubiera dado derecho a una remuneración por salvamento;
2) Cuando constituyan una condición para la entrada o la salida de cualquier puerto o lugar en las circunstancias previstas en la regla X a;
3) Cuando constituyan una condición para la permanencia en cualquier puerto o lugar en las circunstancias previstas en la regla X b, siempre que en caso de fuga o descarga efectiva de las sustancias contaminantes, el coste de las medidas adicionales requeridas para evitar o aminorar la contaminación o daño medioambiental, no será admitido en avería gruesa y;
4) Cuando exista relación necesaria con la descarga, almacenaje, reembarque de cargamento siempre que el coste de estas operaciones fuera admisible en avería gruesa.
Averías: gastos-salvamento
• En los casos de salvamento (figura integrativa del auxilio o socorro prestado en agua a favor de buques y cargas, por la presunción de que los pasajeros y tripulantes ya lo han abandonado) existen actos destinados a dar seguridad ala aventura marítima ,de ahí que cuando los gastos en que se ha incurrido han beneficiado ala comunidad de intereses ellos son reembolsados mediante el mecanismo de la avería gruesa.
La regla de York-Amberes VI Trata del Salvamento, que en la modificación realizada en el año 90, se incluyo como gastos admitidos como avería gruesa. La remuneración de salvamento en la que hayan sido tomados en consideración ala habilidad y los esfuerzos de los salvadores o ara prevenir o reducir al mínimo los daños al medio ambiente, así como la compensación especial a los salvadores que llevan acabo operaciones de salvamento a un buque que por si mismo o por su carga amenace producir daños al medio ambiente
Salarios y manutención de la tripulación
• Según la regla de York-Amberes XI: Cuando un buque hubiera entrado o fuera detenido en cualquier puerto o lugar como consecuencia de accidente, sacrificio u otra circunstancia extraordinaria que hiciera esa medida necesaria para la seguridad común, o para la seguridad común o para permitir la reparación de daños causados al buque o por sacrificio o accidente si las reparaciones fueran necesarias para poder continuar el viaje en condiciones de seguridad, los salarios y la manutención del capitán y oficiales incluidos durante el periodo suplementario de la detención en el puerto o lugar hasta que el buque estuviera o debiera estar listo parar continuar viaje, serán admitidos como avería común.
• En 1994 se añaden otros conceptos: El combustibles y otros aprovisionamientos consumidos durante el periodo suplementario de detención serán admitidos como avería gruesa a excepción del combustible y de las provisiones que hayan sido consumidos al efectuar las reparaciones no admitidos como avería gruesa.
• Sin embargo cuando las averías del buque sean descubiertas en un puerto o lugar de carga o de escala sin que ningún accidente u otra circunstancia extraordinaria en relación con dichas averías que se hayan producido durante el viaje, entonces los salarios y la manutención del capitán, oficiales y tripulantes, así como el combustible, provisiones y los gastos del puerto devengados durante el periodo suplementario de detención con motivo de la reparación de las averías así descubiertas no serán admitidas en avería común aun en caso de que las reparaciones sean necesarias para continuar el viaje con seguridad.
• En el caso de que el buque sea condenado o no continué el viaje original, los salarios y la manutención por una parte y el combustible y las provisiones por otra parte, se admitirán en avería común solo hasta la fecha en que el buque fue condenado o la del abandono del viaje o hasta la fecha de terminación de la descarga. Si la declaración de condena o el abandono del viaje se produce antes de dicha fecha, dentro del concepto de salario se incluye todo pago que se hace ala tripulación.
• GASTOS SUSTITUIDOS: son aquellos que se realizan en sustitución de otro gasto que sería admisible como avería gruesa.
Están contemplados en la Regla F de Las Reglas de YORK-AMBERES, según la cual un gasto extraordinario incurrido en sustitución de otro que hubiera sido admitido en avería gruesa, será considerado como tal sin consideración al gasto ahorrado, si lo hubo a otros intereses, pero solamente hasta el límite del importe del gasto evitado a la avería gruesa
• REFORMA DE 1950: Al quedar aclarado que cualquier otro interés que hubiere recibido beneficio alguno como consecuencia del gasto sustituído no tiene obligación de contribuir, quedando exclusivamente a cargo de la masa deudora.
• COMPROMISO DE AVERÍA: es un documento firmado por el consignatario y en el cual éste se obliga a cumplir aquello que los liquidadores-designados en el documento-establezcan.
• Ley de Navegación en su art. 404 que reza: “Cuando se haya producido un acto de avería común, el consignatario de mercaderías que deba contribuir a su pago, está obligado, antes de que le sean entregadas, a firmar un compromiso de avería y a efectuar un depósito en dinero u otorgar una fianza a satisfacción del transportador o de sus representantes, para responder al pago de la respectiva contribución. En el compromiso, el consignatario puede formular todas las reservas que crea oportunas.
• A falta de depósito o de otorgamiento de fianza, el transportador o sus representantes pueden solicitar, con el testimonio de la protesta otorgada por el capitán o agente marítimo, el embargo de la mercadería.”
• Art. 406: “Quien se considere acreedor por un acto de avería común, debe obtener el reconocimiento extrajudicial o judicial de la liquidación para el cobro de la contribución.
• En el juicio correspondiente puede discutirse tanto la causa como el monto de la contribución. La liquidación reconocida por las partes interesadas en forma expresa o por decisión judicial, otorga acción ejecutiva a los beneficiarios
Principios:
• En el juicio correspondiente se puede discutir tanto la causa como el monto de la contribución
• Luego de que la liquidación haya sido reconocida expresamente por las partes o por decisión judicial se abre la vía ejecutiva a favor de los beneficiarios
Masa acreedora
Esta formada por todos los daños, sacrificios o gastos que deben indemnizarse. Quedan aquí comprendidos por ejemplo daños al buque, costo de reparaciones, mercaderías destruidas o deterioradas, flete perdido, todo gasto extraordinario realizado a consecuencia de la avería común.
Masa deudora o contribuyente
Esta formada por todos los bienes salvados mas todos los valores que integran la masa acreedora. Esta constituida entonces por el buque, la carga y el flete
LA AVERIA GRUESA O COMUN EN LA LEY DE NAVEGACION
• CRITERIO DE LA LIBERTAD DE ELECCION DE LA NORMATIVA APLICABLE.
• O, POR DEFECTO EN LA CONVENCION ESPECIAL DE LAS PARTES, SON DE APLICACIÓN LAS REGLAS DE “YORK-AMBERES”
NORMAS PROCESALES SOBRE AVERIA GRUESA
• SI NO SE HA FIRMADO EL COMPROMISO: cualquier interesado puede deducir demanda para obtener el cobro de las contribuciones. La demanda debe ser notificada al transportador o al buque y a 3 consignatarios de efectos de mayor valor. Los demás serán citados por edictos que se publicaran por 3 días en Boletín Oficial y en un diario de la localidad.
• SI SE FIRMO EL COMPROMISO DE AVERIA Y REALIZADO LIQUIDACION: cualquier interesado puede pedir, dentro del plazo prescripción de 4 años, su reconocimiento judicial o la realización de una nueva, citando a los interesados, al transportador, a los demás consignatarios o sus fiadores para que hagan valer sus derechos en cuanto a la precedencia de la contribución.
• Cuando NO SE HAYA PRACTICADO LIQUIDACION: cualquier interesado puede accionar judicialmente dentro del plazo de prescripción de 4 años.
• La SENTENCIA en estos juicios tiene valor de COSA JUZGADA con respecto a todos los interesados en la avería gruesa.
CONFLICTO DE LEYES. TRATADO DE MONTEVIDEO
• LA LEY DE LA NACINALIDAD DEL BUQUE
• LA LEY LOCAL
• LA LEY DEL LUGAR DE EJECUCION DEL CONTRATO
PRESCRIPCION DE LAS ACCIONES DERIVADAS DE AVERIA GRUESA
• SI NO SE HA FIRMADO COMPROMISO DE AVERIA: Al año, contado a partir de la conclusión de la descarga en el puerto.
• SI SE HA FIRMADO COMPROMISO DE AVERIA: la prescripción es de 4 años, contados desde la fecha de su firma.
• LA ACCION EJECUTIVA: prescribe al año desde el conocimiento de la liquidación efectuada por las partes o por decisión judicial.
COMPETENCIA DE LOS TRIBUNALES NACIONALES
• Art. 608
• “Las averías particulares relativas al buque se rigen por la ley de su nacionalidad. Las referentes a los efectos embarcados, se rigen por la ley aplicable a su respectivo contrato de fletamento o de transporte”
